深圳债权债务纠纷律师

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债权债务分割起诉书应该怎么写 债务人在诉讼中有什么地位

添加时间:2021年4月27日 来源: 深圳债权债务纠纷律师   http://www.xajdlzyls.com/

  叶华刚律师深圳债权债务纠纷律师,现执业于广东卓建(龙岗)律师事务所,具有深厚的法学理论知识、丰富的司法实践经验,作风严谨、言辞犀锐、思维缜密,素以敬业和执着著称。为人谦和,办案认真、务实,是一名值得信赖的律师,在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念,全心全意为客户提供优质高效的法律服务。

  

债权债务分割起诉书应该怎么写

一、标题

标题可写为“起诉状”、“民事起诉状”、“借款合同纠纷起诉状”等等,我国目前的法律对标题没有强制性规定,实践中使用的标题也是多种多样,不一而足。只要标题不偏离案件的性质和纠纷的类别,都是可以使用的。

二、首部

首部需列明该案件的主体,民事诉讼案件的主体包括原告、被告和第三人。债权债务纠纷案件的法律关系较为简单,一般只有原告和被告。法院立案庭主要审查起诉状列明的原、被告主体是否适格、明确。

主体适格

债权债务纠纷的适格原告为债权人,适格被告为债务人。债务人需根据证据材料确定,在证据材料上留有签字或盖章的主体才是适格的被告。在确定诉讼主体时,还需考虑该主体是公民、法人或者其他组织。若是公民,也要区分完全民事行为能力人和非完全民事行为能力人,比如不满18周岁的公民属于非完全民事行为能力人,应同时列明其法定代理人的基本信息和亲属关系。若是法人或其他组织,则要审查其是否有作为诉讼主体的资格,比如分支机构、分公司就不能作为诉讼主体,而应把设立该分支机构、分公司的法人作为主体。

主体信息明确、详细

确定了适格的原、被告后,还需写明原、被告的详细信息。主体为公民时,需写明姓名、性别、民族、出生年月日、职业、工作单位、住址、公民身份号码、联系电话等。主体为法人或其他组织时,需写明名称、住所地、法定代表人或主要负责人的姓名及其职务、联系方式。

注意担保合同纠纷特殊情形

当一个债权债务纠纷案件有两个以上原告或被告时,可以“原告一”“原告二”“被告一”“被告二”作为区分。如果是担保合同纠纷,请特别注意,根据《中华人民共和国担保法》第十二条、十六条、十七条、十八条、十九条的规定,要区分连带担保和一般担保确定被告。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证,除非有债务人住所变更、破产或者保证人放弃此权利的情况存在。而连带担保的保证人可以与债务人成为共同被告。

三、诉讼请求

债权债务纠纷诉讼请求的基本事项

诉讼请求是原告提出的具体要求,债权债务纠纷的诉讼请求较为简单,总体而言包括本金、利息、违约金或逾期还款利息四个部分,每一项涉及金额的诉讼请求后面最好附上计算出该金额的公式。若是民间借贷案件,未约定借款利息的不能再主张借款利息,约定的借款利息也不得超过中国人民银行同期贷款利率的四倍。如涉案合同中未约定违约金,可主张逾期还款利息,逾期还款利息为中国人民银行同期贷款利率。

确定诉讼请求的技巧

我国人民法院遵循“不告不理”的原则,即法院的审理受原告提出的诉讼请求范围的约束,裁判结果不会超出诉讼请求范围之外。从这一点出发,当然是在起诉时将能主张的全部诉讼请求都列上。尽管法律也允许一定期限内变更诉讼请求,但会导致诉讼时间延长。但同时,诉讼费的高低也是由诉讼请求涉及的金额大小决定的,所以也应当结合证据是否充分以及原告在起诉时的经济状况确定最终的诉讼请求。

四、事实与理由

事实与理由是诉讼请求的依据,包括叙述事实和引用法律两个部分。

事实叙述简明、突出焦点

叙述事实应结合证据,围绕诉讼请求来写,做到简明扼要,突出争议焦点。切忌重复、累赘地叙述案情,长篇大论地表述与案件本身无关的事实。债权债务纠纷案件主要写清楚原、被告如何认识、债权债务产生的时间、原因、约定的还款/付款时间、利息和违约金、担保情况以及债务人已经偿还多少的情况即可。叙述时可以时间为主线,将客观事实按照发生的顺序进行陈述。因为债权债务纠纷的诉讼时效为两年,所以叙述中涉及时间的,一律写清楚年、月、日。在表述时,一律用原告和被告代称,不使用你、我等第一人称代词。

法律引用

事实叙述完毕,可另起一行,写上“综上所述,原告为维护自身合法权益,根据......法律规定,向贵院提起诉讼,望判如所请”。依据的法律规定包括实体法和程序法,债权债务纠纷案件的实体法包括《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等,程序法则是《中华人民共和国民事诉讼法》。

一般我们是将实体法放在程序法前面。如果案件依据的法条只有一到两条,且非常关键,可以将具体的法条写出来;如果案件依据的法条很多,则不宜在起诉状上全部罗列出来,可以自己另行准备一份文档列明全部法律依据,在庭审中再使用。

事实和理由部分需支撑诉求部分

事实与理由写完后,可以回头检查一下,是否每一项诉讼请求在事实与理由部分都有充分的事实、证据和法律做支撑。只有能通过事实、证据和法律推理出的诉讼请求才有可能得到法院的支持。

五、尾部

尾部写上“此致受诉法院全称”,由起诉人签字或盖章,写上起诉日期,一份债权债务纠纷起诉状就完成了。

小额的债权债务纠纷案件一般是由基层人民法院的派出法庭审理的,这时我们也要列明基层人民法院的全称,而不是派出法庭,因为派出法庭是不具备主体资格的,也是以基层人民法院的名义在审理案件。

如果您有其他问题,欢迎咨询专业律师。

债务人在诉讼中有什么地位

笔者认为,债务人在诉讼中的地位处于被告的地位,理由如下:

1、债权人是否享有代位权,取决于债务人是否怠于行使债权

这一事实的查明必须有债务人参与,债务人也有权对此进行抗辩,在这一点上债权人与债务人是对立的,债权人与债务人之间的关系显然是原被告之间的关系。

2、债务人就其对次债务人的债权也有权进行攻击防御

但这种攻击防御要受制于债权人,对债权人有利的诉讼行为才能有效,这一尴尬的地位不能是原告的地位,而是起因于其过错而在诉讼中处于一种特殊的地位,这一地位表现在其虽然为权利人,但其权利却在诉讼中受到限制。这一地位虽类似于无独立请求权的第三人,但由于债务人既与原告对立,又与被告对立,在债务人与次债务人之间的法律关系中是实质的当事人,这与无独立请求权的第三人是不同的。

3、如果不将其定位为被告,容易使债务人的地位不确定。

在债务人不被列为被告的情况下,债务人可能成为有独立请求权的第三人。因为有独立请求权的第三人是既不同意原告的意见,也不同意被告的意见,以原告和被告为共同被告提起诉讼而参加到本诉中来。在诉讼中债务人可能既不同意原告的意见,也不同意被告的意见,这样债务人就可以作为有独立请求权的次债务人参加诉讼。在债务人不作为有独立请求权的第三人参加诉讼时,债务人又可能成为无独立请求权的第三人。这种不确定的地位不仅容易造成混乱,使法官无所适从,而且无法赋予债务人优厚的程序保障。由于代位权诉讼不仅剥夺债务人的诉权,这对债务人的实体权利有直接影响,而且按照《合同法解释》,债权人在代位诉讼中可以越过债务人直接实现债权,这对债务人的权利影响之大,仅靠一从属性的第三人地位是不够的。

同时,案情的查明,债权人与次债务人恶意串通的防止,也都客观上应赋予债务人当事人的诉讼地位,这也是第三人制度所无法作到的。无论如何,《合同法解释》下的代位诉讼判决的正当性,程序之易操作性,要求债务人地位的恒定化,客观上要求债务人在诉讼中处于被告的地位,这也有助于解决上述问题三中的、项。

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